案  由：走私毒品罪一案

被  告：文某某

辩护人：周兴芳律师

单  位：福建名仕律师事务所

辩护词

闽名律刑辩字2016第（150）号

尊敬的审判长、审判员：

福建名仕律师事务所依法接受被告人文某某之父文某的委托，，并征得被告人文某某的同意，指派我们作为被告人文某某的辩护人。我们接手本案后，依法会见了被告人，查阅了卷宗的有关资料，以及参与今天的庭审，对本案有了较全面的了解。对于文某某在案件中的案件事实、从轻情节以及悔罪态度等方面提供如下辩护意见：

一、事实部分：

辩护人对公诉机关起诉的基本事实不持异议，但敬请法庭注意以下事实

（一）被告人文某某属于从犯的事实是清楚的

第一、从发起共同犯罪的犯意来看，提出犯意者为主犯，随声附和、表示赞同者为从犯。我们从文某某的口供（第一1询问第2页）看，问：“你将事情经过讲一下？”答：“今年八月份，在交友网站上找一个澳大利亚的福清人……他通过QQ告诉我要我去买几个新的电话号码，并把电话号码告诉他，还要我做几个假身份证，他还告诉我一个电话号码 ，要我联系这个号码去拿东西，然后寄给他……”结合后来文某某和余某某的几次口供，显然，提出犯意者为那位澳大利亚的福清人，而被告人文某某系随声附和者，系从犯。

第二、从策划共同犯罪的行为来看到，策划、指挥犯罪活动者为主犯，被动接受任务、服从指挥者为从犯。在本案中，被告人文某某没有犯罪前科，在本案前也没有实施走私毒品的经验，因此文某某也不可能策划、指挥犯罪活动，他只是被动接受任务、服从指挥者，因而系从犯。

第三、从参加共同犯罪的作用来看，主犯的实行行为通常作用较大、手段残忍、技巧熟练，而从犯的实行行为作用通常较小，或者技巧不够熟练。根据相关证据显示，从购买毒品、制作假身份证、邮寄毒品等行为都没有实际经验，都是那位澳大利亚的福清人指挥和传授的。

第四、从对赃物的处理来看，根据赵林建的口供，问：详细交代一下收购情况？答：第一次四月底的一天下午，赵某抱了一台黑色联想IBM……当场收购了这部笔记本电话；第二次，五月分中旬的一天晚上，赵某打电话说有一部电脑灰色联想G450……说好过几天再把钱给他；第三次，又过了几天，也是五月份的一天下午，赵某又抱了一台黑色华硕U5F笔记本电脑，过两天把钱给他；第四次，赵某打电话说有一部电话，付给他4500元。从以上可知，对赃物的处理，被告人文某某基本上是没有参与的，甚至有几次也没有分到赃款。

不管是从犯罪活动的地位、参加犯罪的程度、犯罪的意图还是犯罪的作用，被告人文某某均属于从犯，上述事实，敬请法庭予以特别重视。

（二）被告人文某某没有犯罪前科，系初犯、偶犯

从延寿县公安局城北派出所出具的《现实表现》可以证明被告人文某某没有违法犯罪记录，无犯罪前科。

（三）被告人文某某能坦白自己的罪行，自愿认罪，有悔罪表现

根据文某某的口供（问：为何要实施走私毒品？答：都是赵某带去，现在很后悔，希望能从轻处理。）和刚才的庭审，被告人文某某确实有悔罪表现，认罪态度好的情节。

二、适用法律和量刑部分：

（一）被告人文某某属于从犯，应当减少基准刑的20—50%

《福建省高级人民法院〈人民法院量刑指导意见实施细则〉》三、常见量刑情节适用10规定：（1）从犯，应当减少基准刑的20—50%；犯罪较轻的，应当减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚；（2）未区分主从犯，但对于作用相对较小的共犯，也可以减少基准刑的确10—30%。

（二）被告人主动认罪，且当庭也认罪，可以减少基准刑的10%以下

根据《福建省高级人民法院〈人民法院量刑指导意见实施细则〉》二、15的规定，对于当庭认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下；依据二○○三年三月十四日最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见（试行）第九条：“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。”

（三）被告人及其家属愿意在力所能及的前提下退赃和缴纳罚金，可以减少基准刑的30%以下

根据《福建省高级人民法院〈人民法院量刑指导意见实施细则〉》二、16（1）的规定，全部退赃退赔的，可以减少基准刑的30%以下。

（四）建议对文某某量刑一年十一个月至两年两个月，并对文某某适用缓刑。

根据《福建省高级人民法院〈人民法院量刑指导意见实施细则〉》四、常见罪名的量刑（六）走私毒品罪的规定，走私毒品数额巨大或者有其他严重情节的，可以在三年至三年六个月有期徒刑幅度内确定量刑起点。在量刑起点的基础上，走私毒品数额巨大的，数额每增加1000元，可以增加一个月的刑期；一年内在公共场所扒窃三次以上的，走私毒品次数每增加一次，可以增加一个月的刑期。

1、以最低的量刑起点三年计算，被告人文某某的基准刑是四年，宣告刑应当是一年十一个月。

在本案中，被告人文某某涉嫌的走私毒品金额为28201元，走私毒品次数至多为7次。那么被告人文某某的基准刑是四年（三年加上超过8000元部分八个月，再加上超过4次四个月）。

被告人文某某系从犯，至少可以减少基准刑的20%；主动认罪减少基准刑的10%，愿意全部退赃减少基准刑的30%，减少基准刑的40%计。计算公式为：四年共48个月×（1-20%）×（1-10%-30%）=23.04个月即一年十一个月。

2、以最高的量刑起点三年六个月计算，被告人文某某的基准刑是四年六个月，宣告刑应当是两年两个月。

在本案中，被告人文某某涉嫌的走私毒品金额为28201元，走私毒品数数为7次。那么被告人文某某的基准刑是四年六个月（三年六个月加上超过8000元部分八个月，再加上超过4次四个月）。

根据被告人文某某系从犯，至少可以减少基准刑的20%；主动认罪减少基准刑的10%，愿意全部退赃减少基准刑的30%，减少基准刑的40%计。计算公式为：四年六个月共54个月×（1-20%）×（1-10%-30%）=25.92个月即两年二个月。

根据以上计算，被告人文某某的宣告刑在一年十一个月至两年两个月之间。

3、建议对被告人文某某适用缓刑

根据《刑法》第七十二条的规定：“根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑”。被告人文某某具有从轻或者减轻处罚的法定情节和酌定情节，又不会有危害社会的可能性，符合缓刑条件，建议法庭综合本案事实情况，依法予以考虑适用缓刑。

综上所述，鉴于被告人文某某认罪态度好、又系初犯、主观恶性不大、又不会有危害社会的可能性，同时，也为了挽救一个迷途知返的公民，真正落实“坦白从宽、抗拒从严”的政策，真正体现“惩罚与教育相结合”的原则，给被告人一个改过自新、重新做人的机会，敬请合议庭对其从轻和减轻处罚，并适用缓刑。

以上辩护意见恳请合议庭予以充分考虑。

此致

台江区人民法院

台江区人民法院

判决结果：

被告人文某某犯走私毒品罪，判处有期徒刑两年，并处罚金二万元。

如不服本判决，可以接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福州市中级人民法院提出上诉。